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新闻资讯伪造公司企业印章罪不予起诉成功案例
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伪造公司企业印章罪不予起诉成功案例
遵义律师 来源: 互联网转载 作者:未知 发表日期: 2019-11-03 22:36:14

建议对犯罪嫌疑人刘不予逮捕的律师意见书

遵义播州区人民检察院:

贵州山一律师事务所接受犯罪嫌疑人刘某近亲属的委托。指派我担任其涉嫌伪造公司印章罪一案在侦查阶段的辩护律师,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第33条,第35条之规定,履行辩护职责。现播州区公安局已将本案案件材料,移交贵院审查逮捕。现依法提出对刘某是否应当逮捕的律师意见,供贵院在审查逮捕时予以参考。

犯罪嫌疑人刘某从遵义建川水泥有限公司(化名,以下简称建川公司)领走30万的工程款归受害人贵州诚宇工程技术有限公司(化名,以下简称诚宇公司所有这一基本事实不属实。

贵州诚宇公司报案称,该公司为遵义建川公司修建消防工程,双方签订有《消防设施施工及验收合同》,因尚有工程款未与建川公司结算,犯罪嫌疑人刘某伪造诚宇公司印章,冒充诚宇公司名义与建川公司结算领走其30万的工程款,该款属于刘某不应得的赃款,公安机关根据上述事实,将刘某抓获并羁押。但上述基本事实存有重大疑问,刘某领走的实际上是属于自己的钱,并非诚宇公司所有,理由如下:

201519日,诚宇公司与刘某签订由刘某挂靠该公司的《合作协议》,该协议中明确约定刘某所承接的工程项目,诚宇公司仅出资质不分利润,仅收取总价3%的管理费。工程采购的设备材料,刘某自行采购和对外签订合同,诚宇公司无关。即诚宇公司对工程不出一分钱。按照上述协议条款,说白了就是双方规避《建筑法》的规定,刘某在自己所接的工程上,借用诚宇公司的印章与发包方签订合同,并结算工程款,作为回报,按工程总价的3%比例支付诚宇公司出借印章、提供方便的报酬。虽然工程名义上是诚宇公司的,但工程的所有权却属于挂靠人刘某,最高人民法院对此有明确的司法解释,根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,第一条,建设工程施工合同,具有下列情形之一的,应当认定无效……二,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。第二条,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程款的,应予支持。本案就属于上述情形及,刘某作为无施工资质的自然人借用诚宇公司资质与建川公司签订消防工程建设施工合同,自己全额出资购买材料,自己组织人员施工,诚宇公司仅仅是挂个名在合同上盖了个公章而已,使合同形式合法化,但对工程没有实际投资。该工程已验收合格,建川公司才结算支付了刘某30万工程款,依照前述司法解释,刘某才是工程款的所有人,诚宇公司依法不是工程款所有人,即刘某领走的是自己的钱,不是赃款,不存在退款问题,相应的,诚宇公司并不存在损失30万元工程款的问题。

二,犯罪嫌疑人刘某涉嫌的罪名属于比较轻微的刑事犯罪,行政处罚与刑事处罚的界定不明显,建议人民检察院审慎审查。

如前所述,因为刘某领走的工程款所有权不属于诚宇公司,因此,其指涉嫌伪造公司印章罪。关于伪造公司印章的问题,对其处罚的规定主要出现在两个规范性文件中。第一个就是《中华人民共和国治安管理处罚法》第52条,有下列行为之一的,处10日以上15日以下拘留,可以并处一千元以下罚款,情节较轻的处5日以上10日以下拘留,可以并处五百元以下罚款:(一)伪造变造或者买卖国家机关人民团体企业事业单位或者其他组织的公文证件证明文件印章的。第二个是《刑法》第280条第二款,伪造公司企业事业单位人民团体的印章的,处三年以下有期徒刑拘役管制或剥夺政治权利。通过以上两个条文不难发现,对伪造公司印章的行为,可以进行治安管理处罚,最高是15日拘留,并处一千元罚款,也可以按照刑法进行处罚,最高可以判处三年有期徒刑,这就使得对伪造公司印章行为进行处罚的伸缩性变大,具体到本案,刘某伪造公司印章的行为,究竟是适用行政处罚还是刑事处罚也存在这个问题,建议人民检察院审查。

犯罪嫌疑人刘某行为的社会危害性较小,且不具有人身危害危险性,对其不予逮捕不具有现实的危险性。

伪造公章的行为中,一般会利用伪造的公章进行营利,非法获利或者刑事犯罪,这就导致了伪造公司印章会伴随其他犯罪,比如职务侵占,诈骗罪等,而本案中犯罪嫌疑人刘某仅仅是为了工程资金周转方便,而伪造和使用公章,其使用目的单纯,没有实施其他非法获利或犯罪行为的目的,其社会危害性较小,其从事正当职业没有前科,涉嫌的犯罪为伪造公司印章罪,为非暴力犯罪,因此其本人也不具有危险性,故对其予不逮捕对社会不具有现实的危险性。

五,对刘某不予逮捕不会妨碍侦查。

本案涉及刘某和诚宇公司,其伪造印章的行为已经查清,到目前为止,证据已基本收集完毕,因此对刘某不予逮捕不会妨碍本案侦查。

   综上所述,建议人民检察院对犯罪嫌疑人不予批准逮捕。

                               刘某辩护人,贵州山一律师事务所律师范华勇

本案经播州区人民检察院检察委员会讨论通过,作出播检公诉刑不诉(2018)51号不起诉决定书,决定对刘某不予起诉,律师意见全部采纳,这是范华勇律师20184月办理的成功案件之一。

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